肖小和：關(guān)于《票據法》修改、民間貼現、票據污名化問(wèn)題的思考

      （一）商業(yè)匯票在90年代的定位

      2.《票據法》第十條在一定程度上限制了票據無(wú)因性，其有較為深刻的歷史背景。

      （1）1995年2月21日，時(shí)任央行副行長(cháng)周正慶在八屆全國人大常委會(huì )第十二次會(huì )議中所作《關(guān)于<票據法（草案）>的說(shuō)明》中建議：票據屬于無(wú)因證券，草案沒(méi)有沿用現行銀行支付結算辦法關(guān)于簽發(fā)商業(yè)匯票必須以合法的商品交易為基礎的規定，是因為票據關(guān)系是基于一定的原因關(guān)系而發(fā)生的，但票據關(guān)系成立后，即與其原因關(guān)系相分離，票據關(guān)系與票據原因關(guān)系是兩種不同的法律體系，應由不同的法律進(jìn)行調整和規范。因此，簽發(fā)票據是否有商品交易或交易是否合法，不屬于票據法規定的內容，應由其他有關(guān)法律加以規范。

      （2）1995年5月5日，時(shí)任全國人大法律委員會(huì )副主任項淳一在全國人大常務(wù)會(huì )第十三次會(huì )議中所作《全國人大法律委員會(huì )關(guān)于<票據法（草案）>審議結果的報告》中提出：目前票據使用過(guò)程中的一個(gè)突出問(wèn)題是，有些當事人簽發(fā)票據沒(méi)有真實(shí)的經(jīng)濟關(guān)系為基礎，利用票據進(jìn)行詐騙活動(dòng)。因此，建議在草案總則中明確規定“票據的簽發(fā)、取得和轉讓?zhuān)瑧�當遵循誠實(shí)信用的原則，具有真實(shí)的交易關(guān)系和債權債務(wù)關(guān)系”。

      （3）以上是當年關(guān)于票據無(wú)因性?xún)煞N不同意見(jiàn)的交鋒，最終結果是票據無(wú)因性沒(méi)有最大限度被采用。

      4.我們應當認識到，上述法律法規的出臺適應了當時(shí)的時(shí)代特點(diǎn)，對近三十年我國社會(huì )經(jīng)濟發(fā)展與票據市場(chǎng)發(fā)展起到了關(guān)鍵和積極的作用。

      2.近年來(lái)，伴隨著(zhù)技術(shù)手段的不斷提升及國內信用環(huán)境的不斷改善，票據市場(chǎng)信用水平在不斷提高，電子票據、票據DVP交易、供應鏈票據、標準化票據等創(chuàng )新產(chǎn)品與交易方式的陸續推出，對于創(chuàng )新的要求也更高了。

      3.新世紀以來(lái)，隨著(zhù)金融監管力度的不斷增強，監管部門(mén)間對《票據法》第十條的理解同樣存在差異，在監管政策、監管力度方面存在一定分歧，甚至沖突，一定程度上遲滯了票據市場(chǎng)的進(jìn)一步發(fā)展壯大。

       4.因此，我們需要與時(shí)俱進(jìn)對票據法規進(jìn)行調整完善，可以適度放寬對無(wú)因性的管控，增強票據的流通性與交易性，加快推動(dòng)票據創(chuàng )新性發(fā)展。
 

      二、關(guān)于其他主題的修改建議

      肖院長(cháng)認為：

      2.建議票據介質(zhì)及票據產(chǎn)品創(chuàng )新等內容在《票據法》中單獨增加一條。

   
      （二）關(guān)于第三十三條的修改問(wèn)題

      肖院長(cháng)認為：建議對“匯票金額的一部分轉讓的背書(shū)或者將匯票金額分別轉讓給二人以上的背書(shū)無(wú)效”的表述，增加一句“經(jīng)央行批準的創(chuàng )新產(chǎn)品例外”。

 
      （三）關(guān)于“追索權”的問(wèn)題

      肖院長(cháng)認為：

      2.從業(yè)務(wù)的角度看，票據承兌人應承擔第一性的付款責任；票據收款人作為承兌人的貿易伙伴應了解承兌人經(jīng)營(yíng)狀況；票據貼現人是基于對承兌人（部分商票基于對收款人）的授信辦理票據貼現業(yè)務(wù)，對其生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)、支付信用有較為全面、深入的了解。因此上述票據關(guān)系人可以作為被追索的對象。

      3.票據貼現前，中間手的背書(shū)人并未與承兌人發(fā)送直接貿易往來(lái)，且背書(shū)行為并非保證行為，對中間手的追索不合理；票據貼現后，票據在金融機構間的轉讓屬于金融市場(chǎng)行為，應由貼現行承擔信用風(fēng)險，這點(diǎn)已在業(yè)內得到廣泛共識，并已付諸實(shí)踐。

      4.從票據流動(dòng)性角度看，如能實(shí)現對關(guān)鍵節點(diǎn)的追索，將提升票據流動(dòng)性，有利于商票及小行承兌銀票的發(fā)展，有利于票據市場(chǎng)整體繁榮發(fā)展。

      5.因此，我不贊成全鏈條追索，建議部分保留追索權。

      （四）關(guān)于付款責任及承兌賬務(wù)處理的問(wèn)題

      2.第二個(gè)問(wèn)題，我認為應計表外，理由如下：

      （2）票據承兌業(yè)務(wù)也有表內科目—承兌墊款，即票據到期后，如出票人未向承兌人交付足額款項，導致承兌人向持票人先行墊付票款，相關(guān)金額將計入承兌墊款，由于發(fā)生了資金給付行為，該科目為表內科目，這一點(diǎn)與信用證、保函等表外業(yè)務(wù)是一致的，商業(yè)銀行同樣有“信用證墊款”“保函墊款”等表內科目。

      （3）假設票據承兌業(yè)務(wù)要在表內記賬，我認為這是一個(gè)龐大的系統工程，與票據承兌業(yè)務(wù)類(lèi)似的信用證開(kāi)證、國內信用證開(kāi)證、保函開(kāi)立等業(yè)務(wù)也應計入表內，需要廣泛論證、研討。

      （六）其他問(wèn)題

      肖院長(cháng)認為：

      2. 第一百零九條所述“票據管理的具體實(shí)施辦法，由中國人民銀行依照本法制定，報國務(wù)院批準后施行”，建議改為由央行牽頭商相關(guān)部門(mén)報國務(wù)院批準后實(shí)施。

      3.建議央行同步啟動(dòng)各項制度的修訂工作，確保票據市場(chǎng)順暢銜接。

      在票據的發(fā)展歷程中，民間貼現曾在特定時(shí)期，一定程度上緩解了票據市場(chǎng)信息不對稱(chēng)的問(wèn)題，尤其在撮合銀企信息方面起到了一定的作用。民間貼現從產(chǎn)生到現在一直處于灰色地帶，《九民紀要》出臺后，在法律層面明確了其貼現行為是無(wú)效行為。

      二、相關(guān)法律法規

      1.《支付結算辦法》第九十三條規定，符合條件的商業(yè)匯票的持票人可持未到期的商業(yè)匯票連同貼現憑證向銀行申請貼現。

      2.《貸款通則》第九條規定，票據貼現系指貸款人以購買(mǎi)借款人未到期商業(yè)票據的方式發(fā)放的貸款。

      3.《商業(yè)匯票承兌、貼現與再貼現管理暫行辦法》第二十條規定，辦理票據貼現業(yè)務(wù)的機構，是經(jīng)中國人民銀行批準經(jīng)營(yíng)貸款業(yè)務(wù)的金融機構。

      4.《電子商業(yè)匯票業(yè)務(wù)管理辦法》第四十二條規定，貼現是指持票人在票據到期日前，將票據權利背書(shū)轉讓給金融機構，由其扣除一定利息后，將約定金額支付給持票人的票據行為。

      5. 《防范和處置非法集資條例》第三十九條規定，未經(jīng)依法許可或者違反國家金融管理規定，擅自從事發(fā)放貸款、支付結算、票據貼現等金融業(yè)務(wù)活動(dòng)的，由國務(wù)院金融管理部門(mén)或者地方金融管理部門(mén)按照監督管理職責分工進(jìn)行處置。

      6.《九民紀要》第101條關(guān)于“民間貼現行為的效力”，明確規定“票據貼現屬于國家特許經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)，合法持票人向不具有法定貼現資質(zhì)的當事人進(jìn)行“貼現”的，該行為應當認定無(wú)效，貼現款和票據應當相互返還。

      此外，《票據法》雖未明確提及票據貼現必須由金融機構辦理，但《票據法》第十條規定“票據的簽發(fā)、取得和轉讓?zhuān)瑧�當遵循誠實(shí)信用的原則，具有真實(shí)的交易關(guān)系和債權債務(wù)關(guān)系”。民間貼現機構與持票人之間不存在真實(shí)的交易關(guān)系和債權債務(wù)關(guān)系。

      一是主體混雜且缺乏資質(zhì)。民間貼現機構背景混雜，且在沒(méi)有票據貼現業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)資質(zhì)的前提下辦理貼現，是否屬于違規經(jīng)營(yíng)。

      二是缺乏監管機構約束。民間貼現機構缺乏業(yè)務(wù)監管部門(mén)，以致其辦理的“貼現”業(yè)務(wù)處于“真空”狀態(tài)，業(yè)務(wù)規范無(wú)從談起，易出現糾紛，易產(chǎn)生“一票二賣(mài)”、“借殼經(jīng)營(yíng)”等風(fēng)險事件，擾亂票據市場(chǎng)秩序。

      三是資金來(lái)源及流向存疑。在民間貼現業(yè)務(wù)中，持票人所獲票據轉讓資金來(lái)源是否合法合規存疑，是否存在風(fēng)險存疑；民間貼現機構將所持票據轉讓后，其資金流向是否合規存疑，是否存在風(fēng)險存疑。

      四是易誘發(fā)企業(yè)或銀行產(chǎn)生風(fēng)險。部分民間貼現涉及的票據最終流向商業(yè)銀行，鑒于民間貼現處于灰色地帶，且缺乏監管，易誘發(fā)企業(yè)及商業(yè)銀行產(chǎn)生道德風(fēng)險、操作風(fēng)險及資金管理風(fēng)險。

      二是建議完善票據市場(chǎng)頂層設計。建議央行及票交所牽頭會(huì )同相關(guān)部門(mén)進(jìn)一步研究擴大票據支付的范圍、深度及頻度；進(jìn)一步完善票據市場(chǎng)信用基礎設施，以提升票據融資的效率，降低票據融資門(mén)檻，尤其是需要降低中小企業(yè)商票融資門(mén)檻；并充分發(fā)揮科技賦能作用，探索數字票據新未來(lái)。

      三是建議票據市場(chǎng)各參與主體要嚴守監管規定，尤其是銀行、財務(wù)公司等金融機構，要看好自己的門(mén)，管好自己的人，杜絕與民間貼現機構發(fā)生貼現融資相關(guān)的任何關(guān)系。

      （一）什么是票據污名化？

      （二）票據污名化信息為什么會(huì )傳播？

      因此，票據領(lǐng)域污名化信息一直存在且傳播較廣。

      一是企業(yè)可能遠離票據，使得企業(yè)缺乏了一項可降低融資本的手段；

      二是可能干擾決策層視線(xiàn)，污名化信息傳播可能干擾輿情監控，并進(jìn)一步干擾決策層的視線(xiàn)，進(jìn)而影響決策判斷。

      三是可能影響央行工作開(kāi)展，鑒于過(guò)多的污名化信息可能影響票據使用者及決策者，進(jìn)而可能會(huì )對央行及票交所形成新的壓力，部分工作成果可能不被認可或付之東流。

      （四）什么人會(huì )污名化票據？

  
      二、關(guān)于污名化的現象及原因分析

      利用票據套利只是套利的冰山一角，為什么票據套利引入關(guān)注，且被作為負面解讀，我覺(jué)得是票據貿易背景的要求，以及前些年中介及中介背后的勢力涉入過(guò)深所致。建議不過(guò)多糾纏此問(wèn)題，加強票據市場(chǎng)正面宣傳，加快票據數字化進(jìn)程，加快讓中介退出票據市場(chǎng)。

      （二）關(guān)于虛增存款問(wèn)題

      目前有些媒體不分青紅皂白把虛增存款的帽子全部扣在票據頭上是不合適的，必須正確區分，同時(shí)也說(shuō)明金融機構其他虛增存款的手段較為隱蔽。建議一方面要求銀行科學(xué)考核，加強合規性管理；另一方面，加強對票據的正面宣傳，充分發(fā)揮中國票據研究中心的作用，多寫(xiě)一些普適性的文章正面宣傳票據業(yè)務(wù)、票據市場(chǎng)。

      （三）關(guān)于票據中介問(wèn)題

      隨著(zhù)票交所的成立以及央行、票交所的各項規則、措施不斷完善，票據中介的生存空間已極度壓縮，市場(chǎng)規范性已較票交所成立前大幅提升，未來(lái)如果正式推出票據經(jīng)紀制度，可以更大程度擠出中介，進(jìn)一步凈化市場(chǎng)空間。

      （四）關(guān)于票據是大企業(yè)盤(pán)剝小企業(yè)工具問(wèn)題

      當前缺乏對大企業(yè)的道德約束，對于此類(lèi)企業(yè)即使停止其票據業(yè)務(wù)，他們也會(huì )通過(guò)其他工具、其他手段（如應收賬款、保理、信用證、高利貸等）壓榨中小企業(yè)。因此“關(guān)于票據是大企業(yè)盤(pán)剝小企業(yè)工具”這個(gè)問(wèn)題完全本末倒置，是有些別有用心的人故意將盤(pán)剝中小企業(yè)的罪名強加至票據，需要政府有關(guān)部門(mén)加強監督，充分發(fā)揮部分企業(yè)黨組織的作用，將社會(huì )主義核心價(jià)值觀(guān)以及和諧發(fā)展理念落到實(shí)處。